专利侵权案件里,胜诉不难,难的是赔多少。很多权利人拿着“对方卖了几十万件”的截图去起诉,最后只拿到几万块,原因是没有走对计算路径。

专利法给赔偿规定了顺位,必须依次适用,不能跳着挑最有利的。

一、四条路径的顺序

《专利法》第七十一条:侵犯专利权的赔偿数额按照权利人因被侵权所受到的实际损失或者侵权人因侵权所获得的利益确定。权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的,参照该专利许可使用费的倍数合理确定。权利人的损失、侵权人获得的利益和专利许可使用费均难以确定的,人民法院可以根据专利权的类型、侵权行为的性质和情节等因素,确定给予三万元以上五百万元以下的赔偿。

顺序是:实际损失 → 侵权获利 → 许可费倍数 → 法定赔偿。前三项能算清的,不能直接跳到法定赔偿。

另外还有两项可以叠加:维权合理开支,以及故意侵权情形下的惩罚性赔偿。

二、实际损失怎么算

基本公式是:专利产品销量减少的总数 × 每件专利产品的合理利润。

难点在因果关系。销量下降可能因为市场饱和、竞品降价、自身营销失误,不全是侵权造成的。法院通常要求权利人排除其他因素,或者按侵权产品的市场替代率折算。

实务中能用好这条路径的,往往是单一产品、市场结构清晰、侵权产品直接替代的企业。

三、侵权获利怎么算

公式是:侵权产品销量 × 每件侵权产品的合理利润。

利润口径有区别:一般侵权按营业利润计算;完全以侵权为业的,可以按销售利润计算。销售利润高于营业利润,这是对恶意侵权的一种加重。

这条路径最大的障碍是账册在对方手里。对此有举证妨碍规则:

《专利法》第七十一条第四款:人民法院为确定赔偿数额,在权利人已经尽力举证,而与侵权行为相关的账簿、资料主要由侵权人掌握的情况下,可以责令侵权人提供与侵权行为相关的账簿、资料;侵权人不提供或者提供虚假的账簿、资料的,人民法院可以参考权利人的主张和提供的证据确定赔偿数额。

所以起诉时要主动申请责令提交账册,并把自己的推算依据做扎实。对方不交,法院才可能采信你的算法。

四、许可费倍数

前提是存在真实、可比的许可合同:同一专利、相近行业、相近规模、相近时间。

关联公司之间签的低价许可合同,通常不被采信。为了诉讼临时补签的许可合同,也很难获得支持。

倍数一般在一到三倍之间,视侵权范围和情节确定。

五、法定赔偿不是“保底”

法定赔偿区间是三万元到五百万元。很多人以为法定赔偿就是“随便判个几万”,实际上这个区间跨度极大,结果取决于证据。

法院考量的因素包括:

  • 专利权的类型:发明、实用新型、外观设计,创新高度不同;
  • 侵权行为的性质和情节:制造、销售、许诺销售,是否源头;
  • 侵权持续时间与地域范围;
  • 侵权人的主观过错,是否收到警告后继续;
  • 专利的实施情况与市场价值;
  • 权利人为制止侵权支出的合理费用。

同样一件实用新型,证据充分的能判到几十万,只有一纸侵权公证书的可能只判三五万。差距不在法条,在举证。

六、惩罚性赔偿

故意侵权、情节严重的,可以按照上述计算基数的一倍以上五倍以下确定赔偿数额。

“故意”的常见情形:收到权利人警告函、律师函后仍继续侵权;曾被行政处罚或判决认定侵权后再次侵权;通过盗取、贿赂等不正当手段获取技术方案;与权利人存在合作、许可关系期间实施侵权。

“情节严重”包括:侵权时间长、规模大、以侵权为业、伪造或销毁证据、拒不执行行为保全裁定等。

惩罚性赔偿要以补偿性赔偿为基数,所以前三条路径算不清楚的,惩罚性赔偿也无从谈起。

七、合理开支可以单独主张

律师费、公证费、鉴定费、差旅费、证据保全费,属于为制止侵权支出的合理费用,可以单独计算,不占用赔偿基数。

要有票据,且金额与案件复杂程度相匹配。风险代理的高额律师费,法院可能酌情调减。

八、起诉前要准备什么

  • 权利基础:专利证书、登记簿副本、年费缴纳记录;实用新型和外观设计建议先做专利权评价报告;
  • 侵权证据:公证购买、网页取证、展会取证,固定产品与销售页面;
  • 比对材料:权利要求对照表,逐项说明落入保护范围;
  • 损失或获利证据:自身销量与利润数据、行业报告、对方公开的销量与价格、电商平台销售记录;
  • 主观恶意证据:警告函及送达凭证、此前的行政处罚决定、双方合作记录;
  • 合理开支:委托合同、发票、公证费票据。

九、四个常见误区

只告销售商,不追源头。销售商赔偿能力有限,且可能主张合法来源抗辩。制造者才是主要目标。

不申请证据保全。销量和利润数据转瞬即逝,起诉时一并申请保全或调查令,比事后推算有效。

把侵权产品总销量直接当赔偿基数。要区分侵权型号与非侵权型号,区分侵权部件与整体产品。

忽视专利稳定性。实用新型、外观设计被宣告无效的概率不低,无效一旦成立,侵权之诉的基础就没了。起诉前做评价报告,是省钱不是花钱。

十、给权利人的建议

先算账,再起诉。把四条路径依次过一遍,看哪条能站住,需要什么证据,缺口在哪里。

赔偿数额不是法庭上争出来的,是起诉前算出来、用证据堆出来的。

本文为个人学习与实务整理,所引条文以官方公布文本为准,不构成对具体案件的法律意见。

秦

秦溱 · 武汉执业律师

主要办理刑事辩护、知识产权与民商事争议案件,具有专利代理师资格。这个站点是个人笔记,写的是分析方法和程序节点。

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