担保这件事,签字只要一秒,还钱可能要几年。很多人签的时候只听到一句“就是走个形式”,等到法院传票来了才发现,自己是连带责任人。

要判断风险,先看三个变量:保证方式、保证期间、担保范围。

一、两种保证,差别很大

《民法典》第六百八十六条:保证的方式包括一般保证和连带责任保证。当事人在保证合同中对保证方式没有约定或者约定不明确的,按照一般保证承担保证责任。

这是一处重要变化。民法典之前,约定不明按连带责任保证处理;现在反过来,按一般保证处理。

两者的区别在于:

  • 一般保证:保证人有先诉抗辩权。债权人必须先对债务人起诉或者仲裁,并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务,才能要求保证人承担;
  • 连带责任保证:债权人可以直接要求保证人在保证范围内承担责任,不用先找债务人。

所以合同里写“连带责任保证”五个字,风险等级完全不同。只写“担保人”“保证人”,现在默认是一般保证。

二、保证期间怎么算

保证期间是债权人应当主张权利的期间。过了这个期间,保证人不再承担责任。

  • 有约定的,按约定;
  • 没有约定或者约定不明确的,为主债务履行期限届满之日起六个月。

保证期间不中断、不中止、不延长。它不是一个可以“催一下就续上”的期间。

如果主债务没有约定履行期限,保证期间从债权人要求债务人履行债务的宽限期届满之日起算。

三、诉讼时效从哪天起算

一般保证:从保证人拒绝承担保证责任的权利消灭之日起算,也就是债权人就债务人财产强制执行无效果之后。

连带责任保证:从债权人请求保证人承担保证责任之日起算。

保证期间和诉讼时效是两个概念。前者是“要不要主张”,后者是“主张之后还能不能胜诉”。很多人把两者混为一谈。

四、担保范围有多大

有约定的按约定。没有约定或者约定不明确的,保证范围包括:主债权及其利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。

也就是说,签了“担保”两个字,可能不止保本金,还要保利息、罚息、律师费、诉讼费。

要控制风险,就在合同里写死上限:“保证责任以人民币若干万元为限”。这一句比什么都管用。

五、哪些担保可能无效

  • 机关法人:除经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷外,不得为保证人;
  • 以公益为目的的非营利法人、非法人组织:不得为保证人;
  • 公司为股东或实际控制人担保:必须经股东会或者股东大会决议,且被担保的股东不得参加表决;
  • 分支机构:未经法人书面授权,担保可能无效。

公司担保这一条,实务中争议最多。债权人是否善意、有没有审查决议,直接影响担保的效力。

六、夫妻一方对外担保

夫妻一方对外提供保证,原则上不属于夫妻共同债务。除非债权人能证明:担保是为了夫妻共同生活、共同生产经营,或者基于夫妻双方共同意思表示。

所以“他担保的钱,为什么执行我的房子”这类问题,答案通常是:先看这笔担保与家庭有没有关系,再看有没有共签。

七、保证人承担责任后怎么追偿

保证人承担保证责任后,有权向债务人追偿。

有多个保证人的,按约定份额分担;没有约定的,保证人之间可以相互追偿,但要看是否构成连带共同保证、是否在同一份合同上签字。

追偿要及时。债务人可能已经在转移财产,等你还完钱再去起诉,可能只剩一个空壳。

八、签字前的五个动作

  • 看主合同:借多少、利率多少、什么时候还、有没有加速到期条款;
  • 看保证条款:写的是“一般保证”还是“连带责任保证”;
  • 写上限:明确保证金额上限和保证期间;
  • 查债务人:涉诉、被执行、负债情况,别只看他开什么车;
  • 别签空白合同:金额、期限空着的,一律不签。

九、已经签了,怎么办

先确认三件事:保证方式、保证期间是否已过、主债务是否真实存在。

如果债权人已经在保证期间内主张权利,再看主合同有没有无效、可撤销的情形,比如欺诈、胁迫、串通。

债务人破产的,保证人还可以申报债权、参加分配,但要注意保证责任的承担与破产程序的关系。

担保不是人情,是一份可能让你倾家荡产的合同。签字之前,把这三个变量问清楚,比事后找关系有用。

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秦

秦溱 · 武汉执业律师

主要办理刑事辩护、知识产权与民商事争议案件,具有专利代理师资格。这个站点是个人笔记,写的是分析方法和程序节点。

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