很多当事人拿到胜诉判决才发现:对方名下已经没有财产了。房子早过户给亲戚,账户里的钱早转走,公司成了空壳。

判决只是确认权利,保全才决定能不能实现权利。这一步,越早越好。

一、两种保全

  • 诉前保全:情况紧急,不立即保全将使合法权益受到难以弥补的损害。法院在四十八小时内作出裁定,申请人必须在保全措施采取后三十日内提起诉讼或者申请仲裁,否则解除保全;
  • 诉讼中保全:立案后、判决生效前都可以申请,是最常用的方式。

诉前保全的门槛更高,需要证明“情况紧急”,但抢的就是时间。发现对方正在卖房、转股、注销公司,就该考虑诉前保全。

二、申请要交什么

  • 保全申请书:写明请求事项、事实与理由、财产线索;
  • 身份材料:营业执照、法定代表人身份证明,或者身份证;
  • 基础证据:合同、借条、转账记录、对账单等能证明债权存在的材料;
  • 财产线索:银行账户、房产地址、车牌号、股权所在公司、应收账款债务人;
  • 担保材料:现金、保函、房产、车辆,或者担保公司出具的保函。

三、担保怎么出

法院通常会要求申请人提供担保,金额一般为保全标的的一定比例,实践中常见三成左右,也可能要求全额,视案件和法院而定。

三种常见方式:

  • 现金:最直接,但占资金;
  • 保全责任保险:向保险公司投保,保费通常是保全金额的千分之一到千分之三,效率高,目前最常用;
  • 财产担保:房产、车辆、存单,需要评估或核价,流程慢一些。

担保不是费用,是担保物。案件结束后,担保应当解除或者退还。

四、能保全哪些财产

  • 银行存款、理财产品、证券账户;
  • 房产、土地使用权;
  • 车辆、船舶、机器设备;
  • 股权、出资份额;
  • 应收账款、到期债权;
  • 知识产权中的财产权;
  • 网络店铺、平台账户余额。

保全限于请求的范围,或者与本案有关的财物。超标的保全,对方可以提出异议,严重的还可能承担赔偿责任。

五、不知道对方财产怎么办

三个途径:

  • 自己提供线索:合同里的账户、发票上的开户行、送货地址、对方朋友圈的房产照片;
  • 申请法院查询:法院可以通过网络查控系统查询银行存款、车辆、证券、工商股权;
  • 律师调查令:部分地区支持律师持令查询不动产、婚姻、社保等信息。

房产信息目前多数地区还未全国联网查控,需要具体到区县的不动产登记中心。所以地址要尽量准确。

六、保全期限

  • 银行存款:一年;
  • 动产:两年;
  • 不动产及其他财产权:三年。

到期需要续封的,应当在期限届满前申请。忘了续封,查封自动失效,之前的功夫白费。

七、错误保全的代价

《民事诉讼法》第一百零八条:申请有错误的,申请人应当赔偿被申请人因保全所遭受的损失。

常见的“错误”包括:保全了与案件无关的第三人财产、超标的保全、最终败诉且保全缺乏合理依据。

赔偿范围通常包括资金占用损失、经营损失、保全期间产生的费用。所以保全要有基本的事实依据,不能“先封了再说”。

八、对方提供反担保怎么办

被保全人提供担保,请求解除保全的,法院可以裁定解除。

这时要判断:对方提供的担保是否足额、是否容易执行。现金、银行保函、无抵押房产,通常可以接受;关联公司保证、难以变现的资产,要谨慎。

解除保全不代表放弃权利,但财产一旦解封,转移的风险就回来了。

九、保全和执行的衔接

判决生效后,保全措施不会自动转为执行查封。要在申请执行时说明保全情况,由执行法院办理续封或者转换手续。

保全阶段的查封顺位,会影响执行分配。首封法院和轮候查封法院之间,协调不好会拖很久。

十、五个实务提醒

  • 起诉和保全同时递交,别等立案后再申请;
  • 财产线索宁多勿少,账户、房产、车辆、股权都列上;
  • 保全金额按诉请金额确定,别为了“保险”虚高;
  • 记好每个查封的到期日,提前一个月准备续封;
  • 和解、撤诉、判决履行完毕后,及时申请解除保全、退还担保。

打官司的目标不是赢,是拿到钱。保全就是把“赢了以后能拿到”变成“现在就跑不掉”。

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秦

秦溱 · 武汉执业律师

主要办理刑事辩护、知识产权与民商事争议案件,具有专利代理师资格。这个站点是个人笔记,写的是分析方法和程序节点。

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